Договор на продажу бизнеса или доли в нём

Вступление

В этой статье мы расскажем про самый популярный способ продажи бизнеса — через приобретение корпоративного контроля над компанией (акций и долей в уставном капитале).

Что такое продажа бизнеса

В российском законодательстве нет понятия «бизнес». Поэтому довольно сложно сформулировать, что такое «продажа бизнеса» и как её осуществить. Предлагаем определить бизнеса как набор материальных и нематериальных объектов, посредством которых осуществляется предпринимательская деятельность.

Чтобы описанное дальше было понятно, рассмотрим пример. Компания «Робы» производит одежду и продаёт её через интернет-магазин, в котором также продаются товары других брендов. Ей принадлежат средства производства одежды, права на интернет-магазин (маркетплейс) и товарный знак. Это её активы.

Физические лица и ИП могут продать активы — права на маркетплейс или средства производства, но не могут, например, изменить трудовые договоры или передать покупателю активов арендуемый склад без согласия арендодателя. Это некорректно называть продажей бизнеса, потому что покупатель получает не всё, что позволяло компании зарабатывать.

Если речь о компании, ООО или АО, под покупкой бизнеса правильнее понимать получение корпоративного контроля, полного или частичного, над компанией через приобретение корпоративных прав и статуса участника общества — покупкой акций или долей в уставном капитале. Этот способ позволяет приобрести бизнес со всеми активами, репутацией, исключительными правами, товарными знаками, сайтами, сохранить персонал и получить возможность продолжить деятельность через приобретаемую компанию. Именно этот способ купли-продажи мы и рассмотрим в статье.

Как купить и продать бизнес или его часть

Порядок действий при купле-продаже бизнеса обусловлен организационно-правовой формой и зависит от того, является ли юридическое лицо публичным акционерным обществом (ПАО), непубличным акционерным обществом (АО) или обществом с ограниченной ответственностью (ООО).

Для ПАО существует жёсткий, законодательно установленный порядок продажи акций. Закон не предусматривает практически никаких запретов на продажу акций ПАО. Этот запрет также не может быть установлен уставом и внутренними документами.

Если говорить об АО или ООО, то нужно определиться, в какой форме новый участник входит в бизнес. Их всего две:

1. Внесение вклада в капитал. Новый участник вносит вклад в уставный капитал посредством увеличения (для ООО) или выпуска новых акций (для АО). Здесь нет договора по передаче долей. Принятие нового участника и его включение в бизнес происходит посредством последовательного совершения корпоративных процедур: подача заявления, принятие решения обществом, регистрация приобретения корпоративных прав и т.д. Этот способ подходит для частичной «продажи»; хотя, строго говоря, продажи не происходит, потому что новый участник платит самой компании. Размер участия может быть настолько значительным, что позволит новому участнику принимать важные решения, а старого участника лишит большей части распорядительных корпоративных прав за счёт «размытия» его доли.

2. Покупка акций/долей у акционера или участника ООО. Чаще всего происходит на основании договора купли-продажи, но может быть оформлено через договор мены, договор дарения и др. Так можно прожать весь бизнес (продажа всеми участниками 100% доли в уставном капитале общества) или его часть (продажа одним из участников части из принадлежащей ему доли).

На что обратить внимание

Независимо от формы приобретения долей/акций и организационно-правовой формы, покупателю важно ознакомиться с уставом на предмет ограничений на их отчуждение и того, какие права даёт приобретаемая доля.

В ООО у текущих участников существует преимущественное право покупки доли, и отменить уставом его нельзя. Для АО законом не предусмотрено такого преимущественного права, но оно может быть оговорено уставом. Также уставом могут быть установлены другие ограничения: запрет на продажу доли, запрет на выход из общества, принятые процедуры согласования продажи доли и т.д.

Не забудьте о получении согласия лиц, не являющихся участниками общества, но имеющих интерес. Так при продаже акций/долей, приобретённых в период брака, необходимо получить согласие супруга, причём в случае продажи долей в уставном капитале ООО такое согласие должно иметь нотариальную форму. Бывают случаи, когда нужно получить согласие органов опеки и попечительства, родителей несовершеннолетнего, попечителей ограниченно-дееспособного лица, надзорных органов и т.д.

Наконец, стоит проверить компанию через общедоступные ресурсы:

1. В Едином государственном реестре юридических лиц можно получить общую информацию о юридическом лице, его участниках, размерах их долей, держателе реестра акционеров, обременениях долей и видах деятельности юридического лица.

2. Единый федеральный реестре сведений о банкротстве даёт сведения о банкротстве и ходе процедур банкротства.

3. Государственный информационный ресурс бухгалтерской (финансовой) отчетности представляет собой совокупность бухгалтерской (финансовой) отчетности экономических субъектов, обязанных составлять такую отчётность.

4. С помощью Картотеки арбитражных дел можно выяснить, была ли компания участником судебного разбирательства.

5. Банк данных исполнительных производств содержит сведения о возбуждённых исполнительных производствах.

Как составить договор на продажу бизнеса

Если речь о продаже бизнеса как имущества, то необходимо заключить классический договор купли-продажи или договор передачи исключительных прав на активы и описать в нём все объекты, подлежащие продаже, а также указать цену, порядок расчётов, права и обязанности и другие условия.

В случае приобретения исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности (РИД: сайт, программа) заключается договор отчуждения исключительных прав, по своей структуре и смыслу аналогичный договору купли-продажи.

Теперь подробнее расскажем про покупку акций и доли в уставном капитале.

Договор на покупку акций

К покупке акций АО применяются общие положения о договоре купли-продажи.

В таком договоре нужно указать наименование и количество акций. Наименование должно содержать сведения о виде, типе акций, регистрационный номер или государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных акций, полное наименование эмитента (желательно с ОГРН и ИНН). Количество акций указывается в штуках; при продаже дробных акций указывается часть, которую они составляют.

Условие покупки акций можно сформулировать так:

«Продавец обязуется передать в собственность Покупателю обыкновенные бездокументарные акции акционерного общества „Робы“ (ОГРН: __________, ИНН: _________) в количестве Х акций, номинальной стоимостью Х рублей, государственный регистрационный номер выпуска: _____________, а Покупатель обязуется принять акции и уплатить за них установленную договором цену»

Условия о цене, расчётах и передаче акций не являются существенными, то есть их отсутствие не мешает заключить договор, но сложно представить договор без таких условий. Поэтому включаем их для спокойствия. Два важных момента:

1. Цена акций обычно не равна их номинальной стоимости.

2. Вы можете предусмотреть отсрочку или рассрочку оплаты, ввести условия о залоге акций, порядке распределения расходов после регистрации перехода прав и другие. Практически полная свобода.

Советуем включить в договор заверения продавца об обстоятельствах:

1. что он вправе осуществлять отчуждение акций, предоставил возможность другим участникам реализовать преимущественное право покупки (если оно есть в уставе АО) и получил согласие супруга;

2. что акции не проданы, не заложены и не обременены правами третьих лиц;

3. что общество, чьи акции приобретаются, не имеет признаков банкротства;

4. что продавец дееспособен и вправе участвовать в сделке;

5. ...и т.д.

Важно при этом написать, что это именно заверения в смысле, который придаёт этому слову статья 431.2 Гражданского кодекса Российской Федерации: это не пустые обещания, и при их невыполнении можно потребовать возмещение ущерба.

Чтобы передать акции по договору, нужно составить распоряжение о совершении операции. На его основании регистратор вносит запись в реестр акционеров. Утверждённой формы распоряжения нет, поэтому советуем обратиться к регистратору и уточнить принятую у него форму, а также порядок подачи документов на регистрацию перехода прав на акции.

Договор на покупку доли

При купле-продаже доли в уставном капитале ООО нужно соблюсти процедуру преимущественного права покупки доли другими участниками. Это не требуется при продаже доли действующему участнику общества или продаже 100% доли.

К условиям договора покупки доли применяются те же требования, что и к договору покупки акций. Единственное существенное условие, которое должно быть согласовано по закону, это условие о предмете. При продаже доли в уставном капитале ООО стоит указать размер доли в виде дроби или процента, номинальную стоимость доли, а также данные об обществе: наименование, ОГРН, ИНН, юридический адрес.

Условие о цене не является существенным, но указывается для спокойствия. Но есть важная деталь: при продаже доли третьему лицу цена не может быть ниже, чем указанная в оферте, направленной участникам общества и самому обществу для реализации преимущественного права покупки.

Остальные условия договора — права и обязанности, заверения об обстоятельствах, порядок оплаты, распределение расходов на нотариуса и регистрацию, ответственность сторон и т.д. — остаются на усмотрение сторон (в рамках законодательства, конечно).

Важно помнить, что договор покупки доли в ООО должен быть заключён в нотариальной форме. Нотариус, удостоверивший договор, сам подаёт заявление в налоговую инспекцию о смене состава участников общества. Покупатель становится полноправным участником общества с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Пример договора на продажу бизнеса

В качестве примера показываем договор купли-продажи бизнеса в форме приобретения 100% доли в ООО: https://docs.google.com/document/d/18fKUB0wLreEP0tTKlt9Te3lCs_xpJcvRyh_—w4LZY0/

Это именно пример, даже не шаблон. Показываем, чтобы вы поняли, как договор будет выглядеть, как готовиться к его подписанию и о чём нужно договориться. Сделку оформляет нотариус, и именно он составит окончательный текст договора.

В любом случае советуем заранее сходить к нотариусу и узнать, какие понадобятся документы.

Шаблон договора на покупку акций и передаточного распоряжения устанавливается реестродержателем АО, поэтому делать шаблон бессмысленно: всё равно у конкретного реестродержателя будет своя форма.